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法务指南
LEGAL GUIDE
公司并购法律尽职调查要点提示与法律风险防控
发布时间:2015-9-10 丨 点击:808
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       能否在法律尽职调查中发现问题,与律师自身的经验有关,关键在于如何尽到勤勉、尽责,恪守律师职业道德和执业纪律。

一、公司并购法律尽职调查中的程序性事项
 

(一)关于保密事项

律师在尽职调查过程中,会获得很多调查对象的资料和信息,甚至是调查对象的一些商业秘密、重要技术信息。律师应结合尽职调查计划,明确在进行尽职调查过程中什么层次的资料和信息是重要的,并采取适当的方式获取相关资料和信息。在可能获知商业秘密情况下,履行保密义务是律师应遵循的基本原则,律师可据相关方要求签署保密协议。

 
(二)关于承诺事项
 
 对于无法获取资料的情况,律师应要求取得有关部门出具的证明、说明承诺文件;对不能完全获悉的情况,律师应要求调查对象作出声明和保证。律师应向调查对象及相关人员告知其提供真实、完整资料的必要性。这不仅是律师审慎调查的要求,往往也会成为调查对象及相关方对于收购方的承诺。在出现纠纷的情况下,上述承诺文件会成为证据资料,起到对收购方有利的作用。
 
(三)注重细节并完善工作底稿
 
 在公司提供尽职调查相关资料后,律师应将已收到的材料列出清单,并由双方人员签署确认。对于尚未取得或还需要补充的资料,应列出补充清单,待调查对象进一步补充。对于调查中获取的信息,应做好留痕工作,完善工作底稿。
 
二、关于公司历史沿革和现状的尽职调查
 
(一)调查要点提示
 
1 公司的营业执照是否显示公司为特殊类型(国有企业、集体企业、外资企业)。
 
2 公司的设立是否经有权机关批准、设立程序是否规范。
 
3 公司注册资本是否达到法定最低要求。
 
4 公司注册资本是否已足额认缴,是否存在抽逃、挪用出资行为。
 
5 股东出资是否真实、是否履行必要评估程序、是否符合法律规定。
 
6 是否存在委托持股情形,股东资格是否合法、是否满足特殊行业要求。
 
7 公司名称是否符合法律规范、是否经有权机关批准;公司商号是否侵犯他人知识产权。
 
8 公司历次变更是否履行必要的审批程序、是否办理工商变更/备案登记。
 
9 公司章程是否载有特殊条款,如限制表决权、不按出资比例分红、一票否决权等。
 
10 股东间是否存在特殊约定,如固定回报条款、业绩回购条款等。
 
11 公司历史上是否存在合并、分立、减少注册资本行为,是否履行了必要程序,如公告、通知债权人。
 
12 公司历史上股权转让是否均已支付对价、是否完税、是否存在纠纷;公司的境外股权是否存在被直接或间接转让的情况,是否依法申报纳税。

13 公司历史上是否经年检或年报公示。
 
14 公司历史沿革演变过程是否合法。
 
15 各项文件所载内容是否存在矛盾或不一致之处。
 
(二)法律风险防范
 

 关于历史沿革方面的调查要点主要在于:(1)核查历史沿革演变的合法合规性;(2)判断历史沿革相关瑕疵对调查对象现状的法律影响及影响程度。针对上述要点,律师应着重关注与注册资本ag游戏客户端|官网、股权状况、公司治理相关的重大事项。实务中存在因股权结构不合理导致无法IPO、因创始人离婚贻误公司上市最佳时机、因存在业绩对赌导致控股权旁落等案例,提示律师在尽职调查中要学会换位思考,不仅从律师角度、也要从投资人角度核查公司重大事项。

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